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【原】中国浮动抵押与固定担保竞争研究

来源 : 互联网
作者 : 118期刊网
发布时间 : 2019-04-12 21:22:03

第一章浮动抵押和固定担保竞争概述



一,确定浮动抵押和固定担保

浮动抵押是一种特殊类型的抵押,建立在抵押人的现有和全部或部分财产上,直到导致其固定在特定对象上的事件或行为完成,浮动抵押可能会发生变化。以上,主题不时变化。固定担保意味着未经担保权人的特别同意,担保人不得处置担保财产。浮动抵押和固定担保之间的差异可归纳如下:首先,主题是否具体。浮动抵押贷款对象具有未指明的性质,即浮动抵押贷款在结晶之前不固定于特定财产。抵押人在正常经营中处置的抵押财产,浮动抵押权人不能行使追索权;抵押人的新收购财产自动列入浮动抵押范围。固定担保的主题是具体的,担保财产的范围必须明确,准确地定义。如果保修对象的范围不明确,则只能在双方明确约定的主题范围内予以确认。第二,浮动抵押人可以在正常商业行为中自由处置担保财产,固定担保人只能在担保权人的特别同意下处置担保财产。浮动抵押制度的基本特征是,抵押人可以在未经抵押权人同意的情况下管理担保财产在正常经营活动中的处置,而固定担保是由担保合同当事人确定具体合同。特定资产或某种资产。担保,担保人不受担保合同约束,不得任意处置担保财产。因此,担保人在正常经营中自由处置担保财产的权利是浮动抵押和固定担保之间的根本区别。

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二,浮动抵押和固定担保的含义

担保权益的竞争是指数担保权存在于同一财产和效力冲突的现象。这一概念表明,同一主题存在多种担保权益,每种担保权益的担保权都在争夺。它具有以下内涵:首先,在同一主题上有几个安全利益。也就是说,竞争存在的担保权必须存在于同一财产上,同一财产可以是单一财产或多个财产的集合。竞争中的担保类型包括相同类型的担保权益之间的竞争,例如几种抵押贷款之间的竞争;或不同类型的担保权益之间的竞争,例如抵押和抵押。之间。第二,在存在期间,存在若干安全利益。担保权实现担保权益时,同一财产中必须有若干担保权益。如果在担保权益消失后建立担保权益,则即使是在相互竞争的担保权益之间,即使其中一个担保权利被消除,也不会与新设立的担保权益竞争。 ,竞争关系将被取消。第三,安全利益的竞争源于几个不同的法律事实。法律事实只能产生担保权益,因此不会对若干担保权益进行竞争。第四,必须在彼此的担保利益之间形成独立的法律关系。由于担保权益具有从属关系并附属于有担保债权人的法律关系,因此同一担保财产必须保证不同的债权。如果担保是相同的索赔,则是双重担保,并且不会对担保权益进行竞争。第五,在竞争性存款的担保权益之间,可能存在连续偿还担保权益的冲突。对担保权益的竞争表明,在该主题事项上存在若干担保权益。由于权利主体不同,因此不存在选择行使的问题。每个人都希望优先考虑自己的担保权益,特别是如果抵押品的价值不足以支付所有担保债务偿还。由于其他抵押权利具有优先权,因此将在后续订单中损害债权人的担保权益

甚至后来的安全利益也无法实现。因此,法律必须事先安排一定的执行权,以争取竞争权,并停止争议,以实现权益之间的利益平衡,从而维护交易安全。

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第二章正常经营中的浮动抵押和固定担保竞争



一,典型案例和法律排版格式问题分析

贵州永兴公司开发了一种新型环保建材,产品市场前景广阔。为扩大经营规模,永兴公司与某银行协商设立浮动抵押贷款,并以公司的生产设备,原材料,半成品等物业为抵押,获得1000万元贷款资金。约定的贷款期限为三年。永兴公司获得银行贷款后,增加了几套生产设备,但由于污水问题严重,环保部门处罚。永兴公司随后向B银行抵押了该公司的一套设备,从B银行获得了300万笔贷款,并用这笔贷款购买了污水处理设备。 A银行认为该设备属于浮动抵押财产的范围,未经其同意不得处置,包括设立担保,否则需要提前偿还贷款。 B银行知道情况担心债权无法得到保障,永兴公司要求偿还贷款,并要求优先获得A银行的赔偿。

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二,正常业务范围的定义

浮动抵押是在抵押人的现有和现有财产上建立的担保权。在浮动抵押贷款确定之前,其有效性处于休眠期,即浮动抵押贷款在浮动抵押贷款固定之前不能浮动。对特定抵押品行使权利的目的是使债务人(抵押人)能够自由决定企业的经营活动,但与此同时,浮动抵押权人的担保权益得不到保障。因此,抵押人对抵押财产的处置必须在一定程度上受到限制,即必须限制在正常商业活动的范围内。在浮动抵押贷款确立并确定之前,抵押人可以在未经抵押权人同意的情况下任意处置抵押财产,但英国法官认为,浮动抵押人的自由解雇应基于“正常的操作过程“。并根据公司的宗旨。对于浮动抵押人正常经营活动范围的界定,法官对审判实践有不同的看法和意见,但对浮动抵押人的正常经营范围有广泛的解释,均为持续经营的目的。交易行为,而不是破坏或终止企业业务的行为,属于正常业务活动的范围。此外,一些学者提出,应从抵押人和抵押权人的角度分别分析抵押人的正常商业活动。从抵押人的角度来看,根据公司成立的目的,抵押人的正常商业行为包括继续经营和提高企业盈利能力的所有行为。从抵押权人的角度来看,考虑安全利益是否受到威胁以及是否定义了“危险国家”的概念。如果浮动抵押人对抵押财产的处置危及抵押权人的担保权益,浮动抵押人的行为不再属于正常经营范围,法官也可根据其对危险国家的理解作出解散令。 。总之,英国对浮动抵押人的正常业务范围采取了非常广泛的解释。根据公司的宗旨,包括继续经营而不是破坏或终止企业破坏的所有行动。

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第三章浮动抵押和正常运作以外的固定担保的存在........ 24

1.比较法视角下的固定抵押和正常经营以外的固定担保........ 24

(1)英国法律........ 24

(2)美国法律........ 25

二,中国的浮动抵押和竞争正常运作以外的固定担保的存在........ 27

(1)在正常经营之外产生的浮动抵押和一般抵押权........ 27

(2)

浮动抵押和正常运作以外的承诺生产竞争........ 31

(3)浮动抵押和正常经营所产生的留置权竞争........ 33

三,总结.......... 34



第三章浮动抵押和竞争制定超出正常运营的固定担保



一,比较法视角下的竞争波动性以及正常业务以外的固定担保的存在

浮动抵押贷款结算后,浮动抵押人为担保财产上的第三人设定了固定担保。此时,浮动抵押人已丧失抵押财产的正常经营处置,因此此时设立的固定担保属于浮动抵押。正常商业活动之外的人的行为。与此同时,固定担保首先确立。由于此时尚未建立浮动抵押,此时设立固定担保也与浮动抵押人的正常运作无关。作者特此认为,它属于正常经营范围以外的抵押人的固定设施。保证的行为。虽然公司担保之间的优先顺序不是由登记时间决定的,但登记时间的顺序仍然与担保之间的优先顺序密切相关。 1985年“英国公司法”规定,如果一方在签订担保协议之日起21天内按要求登记,则担保可以针对公司的其他债权人,并对特定的人具有推定效力,主要是担保权。持有人。 。如果注册超过21天或未注册,则该保证对第三方不具有约束力。浮动抵押当事人对浮动抵押登记,应当在两年内完成。如果注册在两年以上完成,则注册可能无效,无法对抗第三方。 1985年“英国公司法”规定,即使公司担保没有登记,公司担保仍然对债务人具有约束力。注册不是公司担保的有效要求,但是是对其他第三方的要求。

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结论



中国的“物权法”于2007年引入了浮动抵押制度,其目的是解决中国中小企业贷款难的问题。然而,在实施浮动抵押贷款的年代,他们没有发挥所期望的作用。浮动抵押仍然是我国明星的火焰,并没有受到惩罚。其中一个重要原因是中国对浮动抵押贷款相关制度的规定不明确,担保权益的补偿顺序是浮动抵押制度的核心。本文主要讨论浮动抵押和固定担保的偿还。当浮动抵押品和固定担保得到偿还时,应区别于固定担保的设立以及它们是否属于抵押人的正常商业活动。如果是正常业务中确定的固定担保,则固定担保优先于浮动抵押。除此之外,有必要区分例外:存在限制性条款,竞争保证是保证购买价格时的竞争订单规则。另一方面,如果浮动抵押人在正常业务活动之外设立固定担保,则与浮动抵押贷款制度的特征无关。在这种情况下,应适用一般抵押和固定担保竞争规则。浮动抵押制度应以担保权益的抵消地位为基础,而中国物权法对与浮动抵押贷款有关的担保权益之间的补偿秩序缺乏明确规定,甚至整个担保权缺失。统一和明确的抵押权利受到还款规则的约束。通过对国外先进立法的研究,本文探讨了浮动抵押和固定担保竞争的解决方案,希望能够解决中国浮动抵押与固定担保竞争优先理解和应用之间的差异和争议,使浮动抵押制度能够给予充分发挥其巨大的融资功能,促进中国经济的发展。

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参考文献(略)


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